不倫判例百選㊳糖尿病って聞いてるし、セクハラでした
０ はじめに
彼は糖尿病なんですから、性的行為はもとよりできないって聞いています。
しかも、大学の先生である彼からは、性的な嫌がらせだったんです。それでも慰謝料を支払わないといけないんですか？？
被告と被告の親しい人の間に不貞行為はあったのか。これはある種永遠のテーマでしょう。しかし、このテーマは万能ではなく、ある前提が崩れると、成立しないテーマでありましょう。糖尿病で、性交渉がもとよりできない主張はどう扱われていくでしょう？
１ 当事者の主張から
東京地方裁判所において平成２５年５月１４日に出された判決では、性的不能の主張をであったとしても、ある種他の理由から、不法行為の成立を認めています。では、被告とＡとの間に不貞行為があったかの争点について当事者の主張をみていきます。
ア 原告の主張
被告は，Ａが既婚者であり，その妻が原告であることを熟知しながら，Ａを執拗に誘惑して密会を重ね，性的関係を持つ交際を続けたものであって，被告の行為の違法性は顕著であり，Ａによるハラスメントなど皆無である。
かかる被告の行為は，妻である原告に対する最大の侮辱行為であり，不法行為を構成するのは当然のこと，その執拗な態様は常軌を逸しており，極めて悪質である。こうした被告の真の意思は，オペラ界の重鎮であるＡに巧みに取り入り，これを礎にして自己のオペラ界での活躍のための道筋をつけようとするところにあるものと思われる。
なお，Ａが糖尿病のため、あえて、被告との性交をなし得なかったことは事実であるが，被告とＡは，キスやペッティング等の濃密な性的行為を繰り返したものであって，性交以外のかかる性的行為が不貞行為に当たり得ることは明らかである。
性交渉ができなかったとしても、性的行為以外のキスやペッティング等の濃密な「性行為」ではなく「性的行為」が、不法行為になると主張しています。
イ 被告の主張
原告の主張を争う。
被告とＡの間には，性交やそれと同視できるような行為は全く存在せず，不貞行為が存在していたとは到底評価できない。
また，Ａが被告に対し，被告の太ももや尻，下腹部，胸等を触り，また，Ａの腰や太ももをマッサージさせ，Ａが被告に抱きつき，ベッドに被告を押し倒し，キスし，風呂場でＡの背中を流させ，Ａの陰部を手で触らせるということが複数回あったことは事実であるが，これらは，Ａが，平成２１年６月以降，ｃ研修所の生徒であり，かつ，弟子であった被告に対し，その圧倒的に優越的な地位を利用して行った悪質な性的ハラスメント行為に他ならず，その被害者であった被告が不法行為責任を負うことはあり得ない。
不貞行為はなかったにせよ、Ａが被告に対し，被告の太ももや尻，下腹部，胸等を触り，また，Ａの腰や太ももをマッサージさせ，Ａが被告に抱きつき，ベッドに被告を押し倒し，キスし，風呂場でＡの背中を流させ，Ａの陰部を手で触らせるということが複数回会ったことを認めています。認めないと、ハラスメントが成立している事例であることが立証できないからでしょう。ただ、慰謝料請求の被告自らが、性的行為は否認していても性行為類似行為の存在まで承認しているケースはまれでしょう。
２ 事実関係の整理**
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被告は，同年６月から，Ａの個人レッスンを受けるようになったが，Ａと被告は，同年晩秋ころには，携帯電話やメールで頻繁にやりとりをしたり，二人で食事に出かけたり，誘い合ってプールに行くなどするようになった（甲１，５，１４，乙２，証人Ａ，被告本人）。Ａは，同年３月２９日，被告の自宅マンションを訪れ，ベッドで被告にマッサージをしてもらった後，下着姿で被告と抱き合い，身体を触るなどしたが，持病の糖尿病を理由にして性的不能と言っており，性交には至らなかった（甲５，乙２，証人Ａ）。
被告は，同日午後１１時３３分，「楽しい時間を有難うございました。また隠れ家でゆっくりしてくださいね。今日もあたたかくして休んで下さい。おやすみなさい。Ｙ」というメールをＡに送信した（甲１，１４）。
(6) Ａは，ソウルで行われるコンクールの審査員となっており，同年４月１５日から同月２５日までソウルに滞在することになっていた。被告は，同月２４日にソウルを訪れるための航空券を同月５日に購入し，その旨，Ａにメールで知らせた（甲１，５，１４，証人Ａ，被告本人）。
被告は，ホテル等の宿泊先は確保しないままソウルに赴き，同月２４日の夕方にＡと合流したが，コンクールの見学はせず，翌２５日の明け方までカジノで遊んだ後，Ａの宿泊するホテルの部屋でチェックアウトまでの時間を過ごした（甲１，１１，１４，証人Ａ，被告本人）。
(7) 原告は，同年４月２０日から同年５月３日まで，海外での演奏旅行のため不在であった（甲６）。
被告は，Ａの自宅の合い鍵を事前にＡから受け取り，同月２９日深夜０時過ぎにＡの自宅を訪れた。Ａと被告は，Ａのベッドで愛撫をしたが，性交には至らなかった（甲１，１４，証人Ａ）。
被告は，同日昼過ぎ，Ａの自宅のマンションを出たところで伴奏ピアニストのＣと会ったことにつき，「Ｃさんに会ってしまいましたが…大丈夫ですよね。」というメールをＡに送信した（甲１，５，１４）。
(8) 被告は，同年５月８日，「今日も長い１日でしたね。お疲れ様でした。マッサージをさせてもらいに飛んで行きたいです。（私が，Ａ先生にひっつきたいんですが。）小さなたまこが羨ましい…。Ｙ」というメールをＡに送信した（甲１，１４）。
また，被告は，同年６月１６日には，「今朝，藤沢のＤさんからご丁寧にファックスで姓名判断！？頂きました。大たまこはＡ先生が恋しい…です。Ｙ」というメールをＡに送信した（甲１，１４）。
なお，「たまこ」というのはＡの飼い犬の名前であり，「大たまこ」は被告のことを指している（被告本人）。
(9) 原告とＡは，同年７月５日から７日まで，原告の教え子３人とともに，ソウル旅行に行くことになっていたところ，被告も同行した（証人Ａ，原告本人，被告本人）。
(10) 原告は，同月１２日ころ，Ａの自動車の後部座席に被告が忘れていった水着があるのを見つけ，Ａを問い詰めたところ，Ａは被告との不貞を白状し，被告からＡに送信されたメールを原告に見せた。原告は激怒し，ｂ会に事の次第をいうなどといってＡを責めた（甲１，１１，１４，証人Ａ，原告本人）。
原告は，その数日後，Ａに対し，原告が自宅から転居するための資金として１０００万円を要求した。Ａは，金策が上手くいかずに困り果てているという話を被告にしたところ，被告が５００万円を用立ててくれることになり，同月１９日に被告から５００万円を受け取った。Ａは，同月２０日，被告に借用証を差し入れるとともに，被告が用立てた５００万円を友人から借りたことにして原告に渡し，原告は，このうち少なくとも３００万円を月末の支払に費消した（乙６，証人Ａ，原告本人）。
(11) 原告代理人は，同年８月１８日付け内容証明郵便にて，被告に対し，不法行為に基づく損害賠償７００万円の支払等を求めた（甲２）。
(12) 原告とＡは，弟子のＢが同年１０月に購入したマンションに転居し，現在も同居している（甲９，原告本人）。
(13) Ａは，被告から借り入れた５００万円について，平成２２年１１月から毎月１０万円ずつ返済し，残金は平成２５年１月時点で２６０万円となっている（証人Ａ）。
原告の夫は、被告から５００万円をかりて原告に支払っているようです。そのうえで、被告に対し７００万円の支払いを請求しています。
３ 裁判所の判断
２ 争点１について
(1) 被告は，Ａと被告との間には，性交やそれと同視できるような行為は全く存在しないと主張する。
確かに，Ａは持病の糖尿病のため性的不能であったから（前記１(5)），Ａと被告との間に性交がなかったことは認められる。
しかしながら，Ａと被告が性交に至らなかったとしても，Ａと被告との間には，前記１(5)及び(7)に認定した行為が認められ，かかる行為は，Ａの配偶者である原告の婚姻共同生活の平和の維持という権利又は法的保護に値する利益を侵害するものと認められる。
(2) ところで，被告は，Ａが被告の身体を触ったり，被告がＡの陰部を触ったりしたことは認めつつ（被告本人），かかる行為は，Ａの被告に対する性的ハラスメントであると主張する。
しかしながら，声楽界における各種オーディションやコンクール等の審査は複数の審査員による点数制で行われること（甲５，証人Ａ）からすれば，被告がＡの要求を断ったからといって，被告が声楽界で活動することが不可能あるいは著しく困難になるとは考えにくい。加えて，被告からＡに送信されたメール（甲１，１４）は，被告が自ら作成してＡに送信したものであると認められるところ，かかるメールの内容等，本件に顕れた諸般の事情に照らせば，Ａと被告が師弟の関係にあったことを考慮しても，上記行為がＡの被告に対する性的ハラスメント行為であると認めるに足りないといわざるを得ない。
持病の糖尿病のため性的不能である以上、性的行為がなかったことを承認しています。しかし，Ａと被告が性交に至らなかったとしても，Ａと被告との間には，前記１(5)及び(7)に認定した行為が認められ，かかる行為は，Ａの配偶者である原告の婚姻共同生活の平和の維持という権利又は法的保護に値する利益を侵害するものと認められる。厳密な意味で性的行為ではなくても、慰謝料請求の対象となる不法行為が成立すると判断しています。
しかし、上記反論は、ハラスメントの主張をするためにやむなく構成したように思われてなりません。
被告は，Ａが被告の身体を触ったり，被告がＡの陰部を触ったりしたことは認めつつ（被告本人），かかる行為は，Ａの被告に対する性的ハラスメントであると主張する。
セクハラであると主張するには、性的不能な状態にあったとしても、性的に嫌悪感を感じる程度の行為を要求されたと主張する必要があるわけです。そうすると、主張に若干のひずみが生じてしまうのではないかと思われます。この裁判例をひもとくと、不貞行為の慰謝料請求をするには、不貞行為がなくてもよい、と読めることにはなります。
４ 若干の疑問
裁判所は、実はすでに指摘した５００万円のうち３００万円がすでに原告に消費されていることを認定し、原告の７００万円の請求を排斥しています。ある意味で、不貞行為がなくても不法行為が成立する、不貞行為は性交渉そのものだけを意味しているわけではない、という命題を提示しているところまではよいのですが、被告が不倫相手に５００万円を交付し、現実に原告が３００万円を消費している事情がないなら、いくらの慰謝料請求が認容されたのでしょうか？少なくとも、３００万円の慰謝料が認容されることはなかったように思っています（性的行為もなし、離婚もしていない状態です。）。
そうすると、被告は、ある意味で３００万円の慰謝料をみとめられてしまったような状況に陥るので、その意味では疑問を覚えています。
(2) ところで，原告の被告に対する本件請求は，その性質上，Ａと被告との間の共同不法行為に基づく請求に他ならず，両者の責任は不真正連帯債務の関係にあるところ，前記１(10)に認定したとおり，共同不法行為者であるＡは，原告に対し，平成２２年７月２０日に５００万円を支払い，うち３００万円は原告によって夫婦の生活費として費消されたことが認められる。そして，上記５００万円は，Ａと被告との不貞を知って激怒した原告が，Ａに対し，不貞の代償として支払いを求め，Ａから支払われたものと認めるのが相当である。
そうすると，Ａと被告との共同不法行為による原告の精神的苦痛は，上記５００万円（あるいは，少なくとも原告が費消した３００万円）によって慰謝されたものと認められ，それ以上に，原告が被告に対し，Ａと被告との不貞行為により慰謝料を求めるほどの損害を被ったことの立証はないといわざるを得ない。
５ よって，原告の請求は理由がないから，これを棄却することとして，主文のとおり判決する。
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