【答案構成】平成23年特・実 問題II 答案構成
平成23年の特許・実用新案の問題IIについて、答案を作成しました。答案の全文は、以下のリンク先で公開しています(PDFファイルをダウンロード)
【解答例】論文式試験 平23年 特実II
クリック⇒ https://benrishi.booth.pm/items/1336485
この問題の答案構成は以下の通りです
問１(１)について
１. 侵害成否の検討
丙のイと同一の方法の使用＝「業として」(68)の「使用」(２③２)
∵Y販売目的 ∴ Pの直接侵害を構成
２. ①(a)Yの販売差止の許否 カリクレイン事件①
(１). 丙によるPの侵害に対し、差止請求可(100①)
(２). しかし、イ＝方法の発明(２③２) 物を生産する方法の発明(２③３)とは明文上判然と区別 効力も明確に異なる 同視することはできない 同等の効力認められない
(３). Yの販売は、Pの侵害ではない
(４). Yの販売をPに基づいて差し止めできない
３. ①(ｂ)Yの廃棄請求の許否 カリクレイン事件②
(１). 「侵害の予防に必要な行為」(100②)＝差止請求権の行使を実効あらしめるもの 実現のために必要な範囲内のもの
(２). Pに基づきイの使用の差止めを請求できるにとどまる
丙によるYの廃棄＝実現のために必要な範囲を超えることは明らか
(３). Yの廃棄を請求できない
４. ②甲の単独請求の許否
(１). 結論 できる
(２). 理由 持分権に基づき
問１(２)について
１. ①丙の主張の許否
(１). 結論 適切ではない
(２). 理由 104の２本文
２. ②丙が採り得る方法
(１). 提出の拒否(105①ただし) ⇒正当な理由をインカメラ審理(105②・③)(２). 秘密保持命令の申立て 所定書面(105の４②)提出により秘密保持命令の申し立て(105の４①) 決定書送達から効力発生(105の４④)⇒違反者に刑事罰(200の２①)
問１(３)について ETNIS事件
１. 結論 単独提起できる。
２. 理由 保存行為 乙の権利を害さない
問２について
１. 73① ∵甲の持分の経済的価値が変動する
２. 98①１ ∵公示が必要
以上
この問題については、次のような寸評をしました
平成23年の特実問II、
— 弁理士試験の受験勉強(仮) (@benrishi_juken) April 28, 2019
・カリクレイン事件①②
・ETNIS事件
の合計３つの争点について問うていることに加え、
・差止の単独請求の可否
・具体的態様の明示義務
・文書提出拒否⇒インカメラ審理⇒秘密保持命令
・特許権の持分移転の要件
と、設問は全部で７つもあるハードモード。#論文式試験対策 pic.twitter.com/c4tYYBggK1
判例については理由づけや規範は予め憶えておいて迷わずアウトプットできる準備が必要、その他の問いも、結論を迷わず出せないと時間が足りなくなるはず。
— 弁理士試験の受験勉強(仮) (@benrishi_juken) April 28, 2019
問１(２)②は、
・提出拒否
・秘密保持命令
・当事者尋問の公開停止
のうち、秘密保持命令はマストで、残りはどちらかを挙げればOK🙆♂️かと。
設問には、
— 弁理士試験の受験勉強(仮) (@benrishi_juken) April 28, 2019
「書類を提出する場合に」
とあるから、項目として、
「提出の拒否」(105①ただし)
を挙げるのは若干気がひける。
ただ、
提出拒否⇒インカメラ審理⇒秘密保持命令
と書くのは流れがいいです。
一方で、
「当事者尋問の公開停止」
は、「手続」として書きにくい。#論文式試験対策
おそらく本試験では、秘密保持命令だけしか書けなかったとしても合格ラインは越えられたと想像します。
— 弁理士試験の受験勉強(仮) (@benrishi_juken) April 28, 2019
１つの小問に足踏みしないで最後まで解答し尽くすことのほうが大切です。
むしろ、問２の共有持分承継の要件について、登録(98①１)のほうが項目としては落とす危険が高そう。#論文式試験対策
なにかご不明な点やご要望があれば、下記からおたずねください
⇒ https://marshmallow-qa.com/benrishi
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