興津征雄『行政法I 行政法総論』についての質問と回答
この記事は、興津征雄『行政法 I 行政法総論』新世社（2023年）の情報記事です。
質問箱にいただいた拙著に関する質問と回答を、集約しています。
個別法の条文について
ご質問ありがとうございます。個別法の条文をきちんと読んでくださっていることは、著者として、また一行政法教師として、うれしく思います。同時に、いちいち調べながら読んでいると時間がかかってしまってなかなか…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 30, 2023
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7頁 侵害留保原理の説明の順番について
ご質問ありがとうございます。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 31, 2023
正直なところ、1.2.3（2）で侵害留保原理を説明したことに、それほど深い意味があるわけではありません。侵害留保原理は、本来なら法律による行政の原理の内容として扱われる…
(残り433字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/MCHJNwhzXV
14頁 「参照領域理論」について
Good questionをありがとうございます。拙著では14頁で「参照領域理論」に言及するとともに、個別法の重要性も強調していますので、その考え方には共感するところも多いです。しかし、ものの見方や心…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) January 17, 2024
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41頁 行政庁の法律の根拠について
ご質問ありがとうございます。具体例がないと議論しにくいところではありますが、処分権限をAに授権する委任命令の規定が有効である限り、Aが処分庁となり、Aがした処分は有効であると思います。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) December 16, 2023
たとえば、労…
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49頁以下 「基本方針」は法源か？
あけましておめでとうございます。ご質問ありがとうございます。「基本方針」についてあまり意識したことがなかったので、勉強になりました。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) January 3, 2024
ご質問にお答えしますと、「基本方針」は法源あるいは法形式とはいえ…
(残り711字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/aiCuYm1fdX
54頁 委任命令と執行命令について
ご質問ありがとうございます。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 15, 2023
委任命令と執行命令の区別は、いろいろな立場に配慮しようとしたため説明が回りくどくなってしまったかもしれませんが、私は以下のように考えています。
（1）委任命令（権利義務…
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81～82頁 法効果発生要件と処分要件について
前段はそれで合っています。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 22, 2023
後段は、意思表示型から契約を除くと、行政処分のほかには私法上の単独行為（契約の解除など）が残ります。私法上の単独行為に、行為要件（「処分」要件と呼ぶのが適切ではないのでこの…
(残り215字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/IB5hsKIN5t
93頁 婚姻届の受理について
ご指摘ありがとうございます。講学上の「許可制」ではないのではないかという点はそのとおりと思います。この箇所は、届出制ではなく申請に対する処分制に転化していることを言いたかったのですが、それを表現するた…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 18, 2023
(残り279字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/Hg49IXxa4I
小早川先生の論ジュリの巻頭言は、教科書よりもさらに慎重な言い回しになっていますね。お答えとしては前の質問に対する回答のとおりですが、いろいろと考える材料をいただきました。お礼申し上げます。#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/qRm8TC8Pjh
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 18, 2023
129～130頁、781～782頁 外国への送達と領域主権について
ご質問ありがとうございます。外国事業者への送達は、現在ある共同研究で研究している点でして（私が、というより、その共同研究の一トピックとして）、私自身も考えが固まっているわけではなく、拙著では断定的な書…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) January 3, 2024
(残り548字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/1SHMU0cFKP
127頁 行政処分の表示の形式について
まず誤字のご指摘ありがとうございます。これは重大な誤りですね。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) December 16, 2023
ご質問のうち、出頭要求（根拠規定は児童虐待防止法8条の2第1項、9条の2第1項ですかね）が処分かどうかは、難しい問題ですね。出頭要求違…
(残り571字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/86KiylzlYh
135頁 上級行政庁は処分庁に撤回命令をすることができるか
鋭いご指摘をありがとうございます。ここは意図的な書きわけではなく、単なる書き落としです。すみません。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) November 12, 2023
その上で、上級行政庁が指揮監督権限に基づいて処分庁に撤回の命令をすることができるかについては、塩…
(残り233字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/Bk0gVYTGbj
193頁 申請権の概念について
ご質問ありがとうございます。とても鋭いご指摘だと思います。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 9, 2023
まず、ご指摘の「名宛人となるべき者の利益のためにその者の意思に応じてされることが通例だから」という拙著193頁の記述は、許可のように自己を…
(残り1,639字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/tS8MYFpce6
ご質問ありがとうございます。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 26, 2023
「①の権利は認められるけども②の権利が認められないために申請拒否処分の名宛人に取消訴訟の原告適格が認められない場合」がありうるかどうかは、個別法の解釈次第なので、ないと…
(残り266字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/qbY6jbWLmJ
205頁 届出確認書の不交付に対する救済について
ご質問ありがとうございます。あくまでも届出確認書の交付は処分ではないという私見を前提とすれば、ご指摘のとおり実質的当事者訴訟として届出確認書の交付を求める給付訴訟を提起することになるだろうと思います。…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) December 16, 2023
(残り166字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/6thNeiBOB2
250頁 自主条例による請求権（実体権）の創設について
ご質問ありがとうございます。端的に「市は・・・請求することができる。」などの規定が考えられます。ただし、同頁の＊にも書きましたとおり、自主条例でそのような請求権（実体権）を創設できるかという問題があり…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) December 1, 2023
(残り163字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/bE5AnhoiKy
253頁 即時強制の実例（児童の一時保護）について
253頁の誤記についてはご指摘のとおりです。ありがとうございます。noteに反映しておきます。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) December 9, 2023
児童の一時保護については、文献や裁判例を調査しておりませんので条文を読んだだけの私の理解ですが、即時強…
(残り670字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/iwrxxruq9S
263頁 二重の危険の排除（一事不再理）について
ご教示ありがとうございます。当該文献および裁判例はいずれも知りませんでした。挙げられた裁判例に目を通してみましたが、いずれも1回目の過料を受けてからなお義務が履行されなかったため2回目の過料を受けたと…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) January 18, 2024
(残り146字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/hjtaYbaV0p
270頁 反則金の立法論について
有罪判決を受けるリスクを冒さずに反則金の納付通告を争えることですね。反則金の額自体は少額であり、現実には違反を認めている人も多いと考えられることから、行政訴訟の渋滞まではもたらさないのではないかと思います。#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/WYEIsYnlD7
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) February 17, 2024
358～359頁 侵害留保原理の憲法上の根拠（憲法41条「唯一の立法機関」との関係）について
ご質問ありがとうございます。理論的に難しいところであり、論者によって見解が分かれそうですが、私は次のように考えています。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 31, 2023
憲法41条の「唯一の立法機関」の意味は、行政法学のターミノロジーだと法律の法…
(残り1,046字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/e3MT8hS7fo
370～371頁 権力留保説と補助金交付の法律の根拠について
ご質問ありがとうございます。「法規」の概念については鄙見を正確に理解してくださって、感謝いたします。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) November 26, 2023
補助金交付の法的根拠については、二つの問題を区別する必要があります。
ひとつは、補助金交付の権限…
(残り475字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/lQLUgsVwAV
399～400頁 条例による住民同意要件の加重について
ご質問ありがとうございます。規制の根拠が法律であり、その法律が地域ごとの実情を考慮して条例による要件加重を認めている（と解釈できる）場合に、条例で住民同意を許可要件として求めることは許されるか、という…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 13, 2023
(残り517字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/jA3tvCYsMw
424頁 裁量の有無と中間的基準
鋭いご指摘をありがとうございます。たしかにご指摘の箇所では、解釈により要件を中間的基準に言い換えるという説明のしかたをしていませんので、前言に偽りありという格好になってしまっていることに気づかされまし…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) March 17, 2024
(残り754字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/Q7uHmcJxmv
428頁以下 裁量審査について
Good questionです。ここは学説も錯綜しているところなので、学習者が混乱するのは無理もないと思っています。他書でどう説明されているかは措いて、私の考えを述べます。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) February 29, 2024
まず、いわゆる社会観念審…
(残り1,125字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/iHOKGPcwpy
451～453頁 裁量基準と平等原則・信頼保護原則について
ご質問ありがとうございます。裁量基準に合理性がない場合には、当該裁量基準に従った裁量権行使は違法になります。平等原則は、違法な取扱いには適用されないのが原則ですので（拙著66頁「不法に平等なし」）、合…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) February 25, 2024
(残り169字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/7FYpofCfUs
472頁 行政計画と委任立法および内部基準との異同について
ご質問ありがとうございます。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 31, 2023
472頁は、章の冒頭ページなので、フォーマット上ページ数が入っていないのではないかと思います。
行政計画と委任立法・内部基準との異同ですが、委任立法および内部基準の定…
(残り424字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/BrVdPBvTq3
484頁 行政調査の処分性について
まず誤記のご指摘についてありがとうございます。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) December 9, 2023
内容に関するご質問については、国税通則法と健康保険法については基本的にご理解のとおりでよいと思います。ただし、細かい点ですが、国税通則法74条1項には…
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486頁 行政調査の瑕疵と調査・検討過程の審査について
ご質問ありがとうございます。調査検討過程の審査と調査義務違反（行政調査の瑕疵）とが重なりあうという点は、ご指摘のとおりです（拙著『行政法Ⅰ』486頁を参照）。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) March 9, 2024
両者が異なるのは、行政調査の瑕疵は、手…
(残り966字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/KjpoE8Rv4g
586～587頁 理由の差替えについて
ご質問ありがとうございます。質問者さんのおっしゃることはもっともであり、現にそのように主張する学説も存在します。しかし、現在の判例は、処分時の理由提示と、訴訟時の理由の差替えとは、関連はするものの一応…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) February 4, 2024
(残り355字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/anllPvmJxJ
592～594頁 公定力概念無用論について
ご質問ありがとうございます。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 28, 2023
> 従来公定力と呼ばれていた作用は、行政指導にも及び得るということになりはしないでしょうか。
ご趣旨を理解できているかわかりませんが、行政指導も行政庁による意思表示の…
(残り810字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/z09TEjvSaj
602頁以下 違法性の承継について（特に課税処分と滞納処分の関係）
ご質問ありがとうございます。理論的にはありうる考え方であると思います。しかし、現在の実務ではそのような考え方がとられていないということです。その理由は、605～606頁をご覧ください。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 19, 2023
私は、別の論…
(残り189字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/RpmQt4MPp4
605頁 違法性の承継の当てはめについて
ご質問ありがとうございます。違法性の承継の可否は、一般的には事案ごとの個別事情ではなく法令の規定や仕組みに照らしたカテゴリカルな判断であると理解されていると思います。したがって、法定されてはいないが慣…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) December 9, 2023
(残り263字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/4CE4ZSV9u3
606～607頁 労災支給処分と労働保険料認定処分について
理論的なことはほぼ完全にお調べになっており、分析も正確だと思いますので、この内容とともにご自身の疑問をぶつければ、ゼミ報告としては十二分であると思います。したがって、特に付け加えるべきことはないのです…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) January 19, 2024
(残り888字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/gAII6ffd5K
609頁以下 違法の抗弁・相対的無効について
ご質問ありがとうございます。鋭いご指摘と思います。違法の抗弁と相対的無効については、学説上の議論が十分ではなく、拙著で述べたことも試論にとどまりますので、文献が見つけられなくても無理はないと思います。…
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) February 9, 2024
(残り555字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/kaeYGRzHMC
番外 興津征雄「法学の出発点としての条文――イントロダクション」法学教室451号（2018年）10-17頁（いわゆる「おから論文」）について
教科書についてのご感想ありがとうございます。
— Yukio Okitsu (@yukio_okitsu) October 12, 2023
拙稿についてのご質問もありがとうございます。大変鋭いご指摘だと思いました。
拙稿のご指摘の部分は確かに適切あるいは十分な書き方ではなかったものの、廃棄物…
(残り910字)#querie_yukio_okitsuhttps://t.co/pcQtqIUyk4
拙著に関するご質問は、なるべくページ数等を特定して、質問箱あてにお寄せください。
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