平成２５年（ラ）第１７３３号　面会交流審判に対する抗告事件。（出典は一番下に記載）

平成２５年（ラ）第１７３３号　面会交流審判に対する抗告事件。

東京高等裁判所。
抗告人は、連れ去られ夫。
相手方は、連れ去り妻。
未成年者は5歳の女児。

まだまだ問題はあるものの、
私が読んだ中では、現在において最高の判例なので、
敬意を表してここにテキスト化しておく。
つっこみは、また別途アップすることとして、
まずは、原文を読んでほしい。

原本は、
「共同親権運動ネットワーク（kネット）　公式サイト」
の
「月１回の交流の原審を月２回に変更した高裁決定 」
にあります。
面会交流を求める場合、
この判例を引用しながら主張を展開し、
この判例を証拠として添付すべきだと思います。

＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊

平成２５年（ラ）第１７３３号　面会交流審判に対する抗告事件。
（原審・さいたま家庭裁判所平成２４年（家）第３０３５１号）。
決定。

○○○○○○○。
抗告人（申立人）○○○○。

○○○○。
相手方　○○○○。
同代理弁護人　○○○○。

相手方の住所と同じ。
未成年者　○○○○。
○○○○日生まれ。

主文

１　原審判主文第２項の（１）及び（２）を次のとおり変更する。
「（１）　面会交流の回数を月２回とし、毎月第２、第４日曜日とする。
第２日曜日に面会交流を行えなかった場合には、第３土曜日又は第３日曜日に振り替える。
第４日曜日に面会交流を行えなかった場合には、翌月の第１土曜日又は第１日曜日に振り替える。
相手方は、このうち１回は抗告人と未成年者との面会交流に同席することができる。

（２）面会交流の時間は、
毎年５月から８月までの間は午前１０時から午後５時まで、
毎年９月から４月までの間は午前１０時から午後４時まで、
とする。」

２　抗告費用は抗告人の負担とする。

理由

第１　抗告の趣旨及び理由。
本件抗告の趣旨及び理由は、別紙「即時抗告状」、「抗告理由書」及び「準備書面８」（いずれも写し）記載のとおりであり、
相手方の反論は準備書面（写し）記載のとおりである。

第２　事案の概要。
本件は,
平成１９年○月○日に婚姻し,
平成２０年○月○日に長女（未成年者）が出生した後、
平成２１年○月○日に妻（相手方）が未成年者を連れて実家に帰って別居し、
現在、当事者間に離婚訴訟が係属中である夫婦の夫（抗告人）が、
本件に先立ち
平成２３年○月○日に東京家庭裁判所がした
抗告人と未成年者との面会交流を
１か月に１回、４時間とした上、
抗告人に未成年者の保育園等の行事の参観を認めること
等を内容とする審判（以下「先行審判」という。）
について、
平成２４年６月１３日に最高裁判所で特別抗告が棄却されたことを知った直後の
同月２２日に、未成年者との面会交流の機会を増やし、段階的に宿泊を含めた面会交流等を認めるよう求めて再度の調停を申し立て、審判に移行した事案である。

　原審は、相手方の立会なしでの抗告人と未成年者との面会交流を２回試行した後、
先行審判の面会交流時間を変更して、
相手方に対し、抗告人が月１回、毎月第２日曜日の午前１０時から午後３時までの５時間、未成年者と面会交流することを認め、
第２日曜日に支障がある場合には、第３日曜日、第４日曜日に順次面会交流日を振り替えること、
未成年者の○○○○○○○広場とすべきことを命じた。
　これに対し、抗告人は、
①月１回、日曜日に５時間に限って面会交流を認める基準が不透明であり、面会交流時間が少なすぎて不当であること、
②宿泊を伴う面会交流を否定する合理的な理由がないこと、
③長期的、段階的な面会交流に関する見通しを定めることが抗告人と相手方との紛争性を低減させることになり相当であること、
④別件離婚訴訟における調査報告書によれば、未成年者が抗告人との面会交流の拡充を求める趣旨の発言をしていることを配慮すべきである
などとして、本件抗告を申し立てたものである。
第３　当裁判所の判断。　｀
１　当裁判所は、
上記第２の④の点や
未成年者がこの９月で５歳になったこと、
原審における面会交流の試行の様子や
これまでの経過
等のほか、
長期的にみて未成年者の今後の健全な発育のために抗告人と未成年者との面会交流の機会をなるべく早く拡充する必要があること
を考慮して、
面会回数は月２回とし、
面会交流時間は、
毎年５月から８月までは午前１０時から午後５時までの７時間、
毎年９月から４月までは午前１０時から午後４時までの６時間
とするのが相当であるから、
その限度で原審判を変更すべきものと判断する。

２　本件の一件記録等により認められる事実は、
原審判３頁２２行目の「相手方は」を「抗告人は」と改めるほか、
原審判の「理由」第２の１に説示されたとおりであるからこれを引用する
（ただし、「申立人」を「抗告人」と、「当庁」を「さいたま家庭裁判所」と読み替える。）。

３　先行審判後の状況の変化等により、
抗告人と未成年者との面会交流の在り方を変更することが相当か否かについて検討する。

（1）面会交流の回数、日時、場所、未成年者の受け渡し方法等について。

ア　面会交流の回数。
別件離婚訴訟において平成２５年７月に実施された調査官と未成年者等との面接調査に関する報告書によると、
未成年者は、抗告人について
「こどもの城で会ってる。パパ、面白いんだよ、面白いこと言うんだよ。もっとパパと会いたい。」
と話し、抗告人と会うことは楽しいと快活に答えるなどしていることが認められ、
未成年者は、愛着の対象である相手方から離れて自己主張ができる年齢となり、
自分に精一杯の愛情を注いでくれる抗告人に対して、
一緒に楽しい時間を共有したいという思いが相当程度あることが窺われる。
その一方で、上記報告書によると、相手方は、保育所の運動会の際、
抗告人に声をかけられた未成年者が相手方の様子を気にしていたことがあり、
未成年者が抗告人と相手方との間で気を遣っている様子があるので、幾分心配していると述べていること、
未成年者は、調査官との単独面接の際、抗告人ともっと会いたいと言いながら、
相手方が抗告人のことを嫌いなので、相手方が嫌がるかもしれないとやや心配そうな表情を見せていたことも認められるのであって、
５歳とはいえ、未成年者において、面会交流等の場面で父母が不仲であることを感じ取り、
相手方の顔色を窺い、相手方の抗告人に対する拒否感を負担に思う気持ちや
父母の前で自分がどのように行動したらよいのか迷って、精神的なストレスを受けていることが窺われる。
　もっとも、先行審判がなされた後、抗告人はこれを不服として、高裁、最高裁へと争ってはいるものの、
その間も、抗告人と未成年者との面会交流は行われており、
特段の大きなトラブルは生じていないようであるが、
そのためのファックス等によるやりとりは簡単なものではなく、
お互いに相手の対応に不満や不信を抱いている様子をみてとることができる。
ただ、抗告人と未成年者との面会交流も回数を重ねることによって一応のルールらしきものはできつつあり、
上記のとおり、
５歳を迎えた未成年者が抗告人との面会交流の機会を求めていることでもあるので、
抗告人と未成年者との父子関係を維持、発展させていくためには、
現状を踏まえつつもなるべく抗告人と未成年者との面会交流の機会を増やしていくことが適切であると考えられるから、
当事者双方が以下の条件を守ることを前提として、
面会交流の回数は
月２回（そのうち１回は相手方も同席することができる。）
とするのが相当である。

イ　面会交流の実施日。
　また、面会交流の実施日は、これまで、
未成年者が土曜日に習い事をしていることや
友人と遊ぶことが多いことを考慮して、
概ね第２日曜日に行われていたことを勘案し、原則として毎月第２及び第４日曜日とする。
仮に、未成年者の体調等により、
第２日曜日に行うことができなかった場合には、
第３土曜日又は第３日曜日とし、
第４日曜日に行うことができなかった場合には、
翌月の第１土曜日又は第１日曜日とする。
もちろん、このような月２回の面会交流を実施することは、
相手方にとっては相当の負担となる可能性を否定できないところではあるが、
それは、相手方が未成年者を実家に連れ帰ったことにそもそもの原因があって、
相手方には、父親としての抗告人の権利にも十分に配慮すべき義務があるから、
これを受け入れて実現するよう最大限の努力をすべきである。
仮に、相手方においてそのような負担には耐えられないというのであれば、
未成年者と抗告人との父子関係に対する配慮に欠けるか、若しくはそのような配慮をするための態勢に欠けることを示すものであるから、
いずれにしても未成年者の監護者としての適格性に疑問が生ずることを自覚すべきである。

ウ　面会交流の時間。
　面会交流の時間については、先行の審判では月１回で４時間とされているが、
未成年者が５歳となり、先行審判のときよりは体力がついてきているものと考えられること、
昼が長い時期にはそれなりの活動もできるよう配慮するのが相当と考えられること、また、
面会交流を充実させ、抗告人と未成年者との父子関係を発展させるためには、
未成年者の受け渡しを受けた後、その場所から移動して、これまでとは異なる場所で、
異なる経験をすることも大切であり、そのためには相応の時間も必要であること等をも考慮して、
毎年５月から８月までの間は午前１０時から午後５時までの７時間、
毎年９月から４月までの間は午前１０時から午後４時までの６時間、
とするのが相当である。

エ　未成年者の受け渡し場所等。
　未成年者の受け渡し場所は、原則として、これまでのとおり、○○○○広場とするが、
未成年者が既に５歳を迎え、
これからますます成長していくことを考慮すると、
父子関係の発展のためには、父と子でこれまでとは異なる体験をする機会を持つことも大切であるから、
上記の面会交流の時間内に受け渡し場所に帰ってくることを条件として、
抗告人は、未成年者の受け渡しを受けた後、
未成年者と共に他の場所に移動して面会交流を実施してもよいこととする。
相手方は、そのような機会に抗告人が未成年者を連れ去るのではないかと危惧しているようであるが、
仮に、抗告人においてそのような行動に出た場合には、裁判所での決定を無視したこととなり、
刑事罰の対象となる可能性があるばかりでなく、当分の間は面会交流を中止するなどの制裁を受けることになるはずである。
もちろん、抗告人においても未成年者と会えなくなるようなことは望んでいないはずであるから、
相手方は、過剰な心配をして、そのような態度が未成年者に不安を生じさせることがないよう、
十分に留意すべきである。

(2)　相手方の同席について。
ア　未成年者の身体的監護に必要であるか否か。
原審裁判所で実施された試行的面会の際に観察された未成年者の態度や様子などからすれば、
未成年者は、面会交流の際に相手方がその場を離れても不安や混乱を感じることなく過ごすことができ、
抗告人から提案されたものでも嫌なことは嫌と言える様子が観察されている上、
その後になされた○○広場での面会交流の様子を撮影した写真等によっても、
抗告人と未成年者との面会交流の際に、未成年者の監護のために相手方が同席しなければならない必要性はほとんどないものと認められる。
　もっとも、現状では、未成年者は、面会交流時に１人で外部施設のトイレを利用することには躊躇している様子であり、
抗告人は自分が連れて行くことを希望しているが、
父親とはいえ、５歳の女児を男性トイレに連れて行くのは、
他の男性利用者がいる場合に誤解を受けたり、
未成年者を困惑させることになって好ましいものではないから、
女性の立会が必要である。
現在は、面会交流時に父方祖母と父方叔母とが同席して、未成年者のトイレに対応しているが、
後にも触れるとおり、
未成年者は、本来は、
父親である抗告人と母親である相手方とが揃った席で
安心して楽しく時間を過ごしたいのであるから、
本来であれば、面会交流の際には、
父方祖母と父方叔母ではなく、
母親である相手方が同席できれば、それが未成年者にとって最もよいことは明らかである。

イ　未成年者の精神的安定に必要であるか否か。
　また、抗告人は、面会交流の際に相手方が未成年者の視界に入ると未成年者が気にするので、
相手方は未成年者から見えない所にいるよう求めているところ、
このような主張は、一時的に未成年者を母親である相手方と切り離して、
自分が独占したいとの気持ちによるものであり、
これまでの経過を考えると、抗告人がそのような思いを抱くこともわからないではないが、
未成年者は、本来は、
父親と母親がいつでも視界に入るところにいることで精神的な安心感を得るものである。
しかも、上記認定のとおり、
５歳とはいえ、未成年者は未成年者なりに父母の不仲に戸惑い、どのように行動すべきかを悩んでいる様子もうかがえるのであって、
未成年者が安心して抗告人と一緒に遊んだりするためには、
父母の不仲が自分には直接の影響がないことを感じることが必要であり、
抗告人との面会交流の際に相手方がいつでも見えるところにいることが、
未成年者に安心感を抱かせる最良の方法であることは明らかであるから、
抗告人が求めているところは、むしろ逆の結果を招いているというべきである。
もっとも、このことは、相手方においても同様であり、
相手方が日頃、意識的もしくは無意識的に未成年者から抗告人を切り離そうとしているからこそ、
未成年者は抗告人との面会交流に緊張し、その終了時に相手方が現れると表情を硬くしたり、
反応が淡泊になったりするのであろうと考えられる。
抗告人も相手方も、お互いに未成年者を独占するために相手を排除しようとしていることが、
未成年者に精神的緊張やストレスを生じさせていることを忘れてはならない。
　抗告人は、未成年者との面会交流の拡充を望んでいるが、実際問題として、
未成年者を面会交流の場に連れてくるのは相手方であり、また、
面会交流が終わった後に未成年者を労るのも相手方なのであって、
面会交流の拡充には相手方の協力が必要不可欠であることを自覚して、
面会交流を拡充し円滑なものとするためには、相手方を排除しようとするのではなく、
　未成年者の母親としての相手方を、未成年者のために受け入れる覚悟を持つことが必要である。
抗告人は、後に検討するとおり、外国での調査等に基づく文献等を引用していろいろ主張しているが、
外国調査の内容は、いずれも婚姻関係にあった男女において、
夫であり、妻であるという夫婦としての関係は終わっても、
父親であり、母親であるという、子供の両親としての関係は断ち切らずに、
お互いが維持することを前提としているものである。
この点で、抗告人の主張は、自分が相手方によって未成年者との関係を断ち切られているとの強い被害者意識が前提となって、
面会交流の際はできるだけ相手方を排除しようとしており、
結局はお互いにお互いを排除することの繰り返しとなっており、
これを繰り返すことによって、ますますお互いの対立が激化することになり、
結局は未成年者を苦しめる結果になっていることに気づくべきである。

ウ　月に１回は未成年者と一緒に抗告人と相手方とが同席する機会を持つべきこと。
　このように、抗告人と相手方との間において、お互いに相手を排除しようとする感情的対立が激しい本件において、
どのような態様や方法で面会交流を実施するのかベストかを論ずることは困難であるが、
何もしなけれぱ未成年者の監護をめぐる当事者間の感情的対立を緩和することは不可能であり、
未成年者は成長と共にますます精神的に追い込まれて、無関心を装う他はなくなり、
抗告人との関係だけではなく、
相手方との関係も不自然なものになってしまう可能性が高いのではないかと危惧される。
そのようなことを少しでも軽減するため、当裁判所は、抗告人にも相手方にも、
未成年者のために我慢し、努力して、
面会交流の際に抗告人と相手方とが未成年者と一緒に同席して、
共通の時間を過ごすことにより,
抗告人と相手方との間で面会交流における一定の信頼関係が築かれることを期待するものである。
そして、その方法として、当裁判所は、双方に異論があることは承知の上で、
当面は月２回の面会交流とし、そのうち１回は相手方も同席して、
抗告人も相手方も、お互いに未成年者を独占しようとするのではなく、
未成年者が必要とするときに、父親又は母親としてその必要な手助けをするという姿勢で
一緒の時間を共有し、そうすることによって、お互いに、夫や妻という立場で対立するのではなく、
未成年者の父親又は母親という立場ではお互いを認め合うよう努力し、
未成年者に平和で安心を感じる時間を与えてくれることを期待するものである。
もちろん、当初は多くの困難を感じるのではないかと思われるし、
よそよそしいものになるかもしれないが、
それは回を重ねて小さな信頼関係を積み上げていくことによって克服されるものであり、
抗告人も相手方も、未成年者の健全な成長と福祉を本当に願うのであれば、
必ずや克服できるものである。
仮に、そのような努力をすることすら困難だというのであれば、
その努力に消極的な当事者については、
未成年者を監護する者としての適格性に大きな疑問があると評価されることを覚悟しなけれぱならないであろう。

(3)段階的な面会交流の増加や宿泊を伴う面会交流について。
ア　段階的な面会交流の増加。
　抗告人は、長期的、段階的に面会交流の機会を増加させる審判をすることによって、
抗告人と相手方との面会交流に関する紛争性を低減させることができると主張している。
しかし、未成年者はまだ５歳に達したばかりであり、
これから精神的、肉体的に大きく成長していく過程にあって、
将来の生育の度合いやその態様、今後の未成年者を取り巻く環境の変化等を現時点で予測することが困難であるだけではなく、
抗告人と相手方との間において、現在もなお、お互いに激しい対立感情を残したままであって、
具体的にその対立が近い将来に軽減されたり、解消される見込もないのに、
ただ審判によって一方的に細かく期間を区切って面会交流の頻度や態様を決定することは、
抗告人と未成年者との面会交流の機会を硬直化させ、かえって未成年者に精神的ストレスを与えて、
その成長に沿わない事態を生じ、未成年者の福祉に反する結果になってしまうおそれが高いというべきである。
　そして、そもそも抗告人と相手方との問で面会交流に関する紛争性が高いのは、
これまでに述べたところからも明らかなように、
相手方は抗告人に対する強い被害者感情があって、できるだけ抗告人を未成年者に近づけないようにしたい、
未成年者から抗告人を切り離したいとの気持ちがあるからであり、他方、
抗告人においては、相手方によって未成年者との関係を断ち切られているとの強い被害者意識があるため、
せめて面会交流のときだけでも相手方を排除して、未成年者を独占したいとの思いが強いことによるものであると考えられるから、
お互いのそのような意識を改めない限り、ますますお互いに相手を排除しようとして対立が激化することとなって、
結局は、面会交流のたびに未成年者に精神的ストレスを与えてしまい、
この事態が改善されなければ、未成年者の健全な精神的な発達をも阻害することにもなりかねないものである。
　このように、未成年者の健全な成長のために、今、双方がなすべきことは、
抗告人の主張するような形で面会交流の機会を形式的に増やすことではなく、
まずは面会交流の機会に未成年者をはさんで抗告人と相手方とが一緒にその成長を見守る態勢を整えることである。
抗告人と相手方は、そのためにお互いに我慢し、
そうすることで次第に未成年者の父親又は母親としてのお互いを認めて、
その限りで、同席しても何事もなかったかのように振る舞うことができるようになることが求められていることを理解すべきである。
そのような思いを込めて、
当裁判所は、
抗告人の未成年者との面会交流を月２回とし、
そのうち１回は相手方の同席を認めるものとすることを定めるものである。

イ　宿泊を伴う面会交流について。
　宿泊を伴う面会交流の実施についても、
それを可能とするための前提条件は上記のところと同じであり、
抗告人と相手方とが、お互いにお互いを未成年者の父親又は母親として認め、
その限りで、同席しても何事もなかったかのように振る舞うことができるようになったならぱ、
未成年者においても、精神的なストレスを感じることなく、宿泊を伴う面会交流を実施することができるようになるであろう。
そして、そのような環境が整うまでは、抗告人の気持ちは理解できないわけではないが、
未成年者の福祉の観点から相当ではないといわざるを得ないものであるから、
抗告人のそのような主張を採用することはできない。

ウ　外国の文献等について。
　ちなみに、抗告人は、ＬＢＰ（子を連れ去られた親）の立場にあり、
原審が定める面会交流の頻度や態様では父子の構築は進まず、米国等で実施された研究によれば
子どもに悪影響を及ぼすとし,
未成年者にはＰＡＳ（片親阻害症候群）の兆候が見られると主張している。
　なるほど、平成１２年ないし平成１３年頃に発表されたロバート・ハウザーマンの「共同監護と単独監護における子供の適法性の比較メタ分析報告」によれば、
実質上（子供がかなりの時間あるいはほぼ同等の時間をそれぞれの親と過ごす場合）・
法律上（片親が主に同居監護する場合で、他方の親も子供の教育への関わりを維持し、子供に関する事項決定は双方の親で行う場合）
の共同監護下にある子供の適応状況を
単独監護下にある子供のそれ
と比較する諸研究メタ分析を行った結果、
実質上あるいは法律上の共同監護を受ける子供は、
単独監護下の子供
よりも適応性があったが、
両親のある子供
との間には差異はみられなかった、
総合的適応、
家族関係、
自尊心、
心理、
行動、
離婚
等の各項目を比較すると、
共同監護下の子供の方がよりよい適応性を示したとしている。
その一方で、同報告では、合衆国ではほとんどの州で
1990年（平成２年）初期までに共同監護がオプションとされる制度が採用されていること、
上記研究報告の前提として研究対象の選出に偏向がある可能性を否定できないこと、
共同監護方式を選んだ両親は、
離婚前あるいは離婚当時から良好な関係を維持できていた元夫婦であるところ、
共同監護家庭の両親の対立度が
単独監護家庭のそれよりも低いことから、
両親の離婚前、離婚時の対立度をコントロールすることが今後の研究の課題であろうとされている。
　これに対して、わが国では、離婚時の子供の親権者については単独親権制度が採用されており,
欧米諸国とはそもそも法制度が異なること、また、
　欧米諸国では、子供に対する一般的な養育方針ないし親子関係として、
早い場合には乳幼児の頃から両親とは寝室を別にするなど、
幼少時から子供が親から離れ、親も子供から離れて、
子供が早期に自己を確立することを前提として養育がなされるのであって、
現在のわが国における子供に対する一般的な養育方針ないし親子関係とは異なっているのが実情であり、
上記報告によっても、共同監護方式を採用している元夫婦は、
離婚前ないし離婚時から,夫婦間での対立の度合いが低かったとされているのであって、
そのような前提を抜きに論じることは相当ではない。
　そして、これまで述べてきた本件における個別事情を考慮すると、
上記の外国文献等による研究報告の結果を直ちに当てはめて考えることは相当ではないというべきであるから、
これを採用することはできない。
抗告人及び相手方はいずれも、まず、夫又は妻としてのお互いに対する敵対感情はひとまず措いて、
お互いに相手が未成年者の母親であり、父親であることを改めて認識し、
未成年者のためにその限度ではお互いを認め合い、
そのことを未成年者が肌で感じて、面会交流に対する精神的な安心感を得られるよう努力することが肝要である。
当裁判所は,そのような考えに立ち、上記のとおり、
抗告人も相手方も、
お互いに未成年者のために我慢し、協力して、
２回に１回は相手方も同席した上で抗告人と未成年者との３人での面会交流を実施し、
未成年者のための面会交流であることをお互いに再認識して、
面会交流に対する信頼関係を確立すべきであると考える。

４　以上の次第で、これと異なる原審判は相当ではないから、原審判を上記の限度で変更することとして、
主文のとおり決定する。

平成２５年１２月１３日
東京高等裁判所第１４民事部
裁判長裁判官　須藤　典明
裁判官　尾立　美子
裁判官　島村　典男

Amebaブログ:連れ去り・引き離し虐待を受ける子供たちのために。